返回首页本站服务关于本站在线咨询来访路线加入收藏 设为主页
法治资讯 | 业务受理 | 文书选登 | 站长专栏 | 民商专题 | 经济法专题 | 刑事专题 | 行政专题 | 程序专题 | 案例选登 | 法律法规 | 友情展示 | 环保律师
现在位置:首页 >> GO >> 长沙楚盛律师网 >> 文书选登 >> 民商文书 >> 正文

原总经理与韶山某四星级宾馆劳动争议代理词
www.cslawyer.com.cn 08-12-10 18:33:11 本站原创 文钰\王英帅 【关闭

代 理 词

尊敬的仲裁员:

  湖南金州律师事务所依法接受申请人的委托,指派我们担任申请人与 韶山某某 宾馆劳动争议一案 的仲裁代理人,参与本案仲裁活动。

开庭前,我听取了被代理人的陈述,查阅了本案案卷材料,进行了必要的调查。现结合事实和法律依据,发表如下代理意见:

一、申请人与被申请人签订的劳动合同真实、合法、有效,被申请人应当承担其举证责任

(一) 2008812日,被申请人与申请人 在充分沟通并协商一致的基础上,签订了《执行总经理聘用合同》(以下简称“劳动合同”),就被申请人聘请申请人担任韶山某某 宾馆执行总经理的相关事宜做出了详细约定。该劳动合同的约定符合《中华人民共和国劳动法》及相关法律法规的规定,体现了双方的真实意思表示,并经双方签字盖章后即依法生效,对双方具有法律约束力。

劳动合同第一条明确约定劳动合同的期限为三年,自 2008812日起至 2011811日。 第七条第七款明确约定,任何一方均不得单方终止本合同。

(二)同时需要强调的是 ,《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定,在劳动争议纠纷案件中,因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的,由用人单位负举证责任。第二条规定,当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的,由负有举证责任的当事人承担不利后果。

本案中,被申请人如不能依法举证证明其做出的解除劳动合同的决定是合法的,就应当承担举证不能的不利后果。同时,《劳动合同法》四十八条规定,用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同,劳动者要求继续履行劳动合同的,用人单位应当继续履行。

二、被申请人不能提供证据表明其系合法解除劳动合同,则双方的劳动合同应当继续履行

2008 919 ,被申请人在未与申请人进行任何形式的沟通的情况下,向其出具了《解除劳动合同通知书》,以“不能胜任执行总经理工作”为由,单方解除合同。 申请人认为被申请人 出具的《解除劳动合同通知书》依法不发生法律效力,劳动合同继续有效。

(一)《劳动法》第十七条第二款明确规定“劳动合同依法订立即具有法律约束力,当事人必须履行劳动合同规定的义务”,《劳动合同法》第三条第二款再次明确规定“依法订立的劳动合同具有约束力,用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务”,劳动合同第七条第七款亦明确约定,任何一方均不得单方终止本合同。

(二)申请人在工作期间,认真履行劳动合同义务和执行总经理职责,努力采取多项措施,规范员工管理制度,提升企业运行效率和企业品牌的知名度,并已初见成效。申请人的工作能力和工作态度得到了广大员工的一致认可,并非“不能胜任执行总经理工作”。

(三)被申请人称申请人不能胜任执行总经理职务 ,然而其证据仅有一份由部分员工联名出具的报告和两条短信记录,这些证据显然是不充分的。

首先,根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五十五条的规定,证人应当出庭作证,接受当事人的质询。本案中 ,没有证人出庭作证,接受当事人及仲裁庭的质询。被申请人提交的证据的真实性无法得到确认。

其次,上述材料的署名或提供者均是被申请人的在职工作人员,受被申请人管理和约束,与被申请人有明显的利害关系。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十九条的规定,下列证据不能单独作为认定案件事实的依据:与一方当事人或者其代理人有利害关系的证人出具的证言;无法与原件、原物核对的复印件、复制品;无正当理由未出庭作证的证人证言。由此可见,被申请人提交的证据并不足以证明被申请人有关申请人“不能胜任执行总经理工作”的主张 ,被申请人据此做出的解除劳动合同的决定是没有事实和法律依据的,依法不应当产生法律效力。

综上,被申请人 单方面解除劳动合同的证据明显不足,其在申请人多次要求继续履行劳动合同的情况下,拒不为申请人履行职务提供必要的工作条件的行为,已严重违反了劳动合同的约定以及《劳动法》及相关法律法规的规定,侵犯了申请人的合法权益,请求贵委依法裁决,支持申请人的仲裁请求,维护申请人的合法权益。

以上代理意见,请采纳。

 

 

 

 

 代理人:文钰、王英帅

2008 129

 

2008 129

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

补充代理意见

 

关于申请人与某某 宾馆劳动争议一案中被申请人 提出的其他理由 ,申请人补充分述如下 :

(一)被申请人提交的证明申请人提供虚假简历应聘的证据材料不充分,不能证明申请人以欺诈的手段使被申请人在违背真实意思的情况下订立劳动合同的事实。

首先,该简历没有申请人的签字确认,被申请人亦没有提交有关该证据来源的证明材料,因此并不能证明该证据是由申请人向被申请人提交的。

其次,被申请人在答辩中提到,被申请人高薪聘请申请人作为执行总经理,其月薪高达 2.5万元,“在韶山绝无先例”,那么,试问,对于在韶山历史上绝无仅有的、金额如此巨大的聘用合同,被申请人在订立劳动合同之前会不进行足够的调查、了解,而仅仅根据申请人的一纸简历即作出决定吗?绝对不可能。实际上,被申请人在与申请人订立劳动合同之前曾开展了大量的工作,也对申请人进行了多次面试,对申请人的情况已非常了解, 劳动合同也是在双方进行了充分沟通的情况下签订的,是真实、合法、有效的 。因此被申请人主张因此确定申请人有欺诈行为,没有事实和法律依据。

(二)被申请人提交的韶山市公安局治安大队出具的《办案说明》,明确提出“此案因无其他证据,暂时未作定性处理”。恰恰说明了被申请人所谓的申请人进行了违法行为的主张是不成立的,这充其量只能算是被申请人的一种无端的猜测。另外,《办案说明》中记载的事发时间是 2008828日,而韶山市公安局治安大队传唤申请人却是在本案立案之后,不是事发当时,时隔近两个月,这明显与常理不符。

(三) 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定,用人单位根据《劳动法》第四条之规定,通过民主程序制定的规章制度,不违反国家法律、行政法规及政策规定,并已向劳动者公示的,可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据。由此可见,依法对劳动者生效的规章制度,必须经民主程序制定,且不违反国家法律、行政法规及政策规定,并已向劳动者公示。而本案中,被申请人提交的员工手册,既未能表明是通过民主程序制定的,亦未向申请人公示,申请人并不知道被申请人制定过员工手册,也从来没有见到过类似的员工手册,故该员工手册依法不应对申请人发生法律效力。况且,被申请人所指的申请人进行违法行为的时间是晚上 950分,这一时段并非工作时间,申请人在此次期间的行为并不受被申请人管理和约束。

 

        代理人:文钰、王英帅

2008 129

 

 

[打印本页] [关闭窗口]
最新热门
·行政处罚的对象应是有违法行为的公民、法人或者其
·国家知识产权局专利复审委员会的职责和权力
·是否确为国土部门不履行办证法定职责
·未听取意见,而程序违法的具体行政行为应予撤销
·经国务院法制办批准设立执法机构,具有行政主体资
·复议机关应决定撤销没有证据、依据的具体行政行为
·具体行政行为,撤销前具有法定的确定力、拘束力和
·执行生效行政决定的实施行为不属行政复议范围
·属于国家赔偿的违法侵权情形的界定
·国土资源局限期腾地行政强制措施符合法定程序要求
最新推荐
最新图片

第八期环境法律实务研习班在京圆满结束
房地产律师-曾令佳
全国优秀律师事务所扫描
湖南省律师服务收费标准

本站首页 | 本站服务 | 关于本站 | 反馈留言 | 法律咨询 | 来访路线


本站系公益网站,所载文章,仅供学习、研究以及为网友提供参考。本站文章版权归该文章原作者所有,不代表本站观点。
Copyright 2006-2008 www.cslawyer.com.cn All Rights Reserved 长沙楚盛律师网版权所有 湘ICP备 号
文钰律师手机:13507319434 业务联系邮箱: wen9434@126.com